Протокол разногласий к договору

При операциях купли-продажи протокол разногласий составляется довольно-таки часто. Его необходимость вызвана тем, что иногда нужно откорректировать предоставленный поставщиком договор поставки. Составлением протокола разногласий занимается юридический отдел покупателя. В идеале, договор поставки должен быть заключен до проведения сделки. Но, как показывает практика, договора и прочие первичные документы приходится оформлять и подписывать задним числом, а не в момент осуществления хозяйственной операции.

Как составляется протокол разногласий?

Конечно, Вы можете составить протокол согласования разногласий . Но в итоге Вы будете подписывать договор очень долго.

Решение спорных моментов

Возникают такие ситуации, когда протокол разногласий может стать способом манипулирования поставщика. Представим такую ситуацию, что товар был отгружен покупателю, и после этой операции не было никаких претензий.

И вот Вы,  как предприятие-поставщик, направляете покупателю пакет документов с договором по почте. Естественно, на договоре уже стоит подпись и печать руководителя, чтобы один экземпляр остался у контрагента, а второй он прислал Вам обратно.

И вот Вам приходит долгожданный конверт, в котором Вы находите не только подписанный договор поставки, но и протокол разногласий. Не сообщив Вам о своих намерениях, покупатель может просто выслать Вам свои замечания.

Изучив внимательно протокол разногласий, можно найти поправки, которые обязательно касаются уплаты определенной суммы при поставке некачественного товара . Теперь на секундочку представим, что во время отгрузки товар был поврежден. Но вины поставщика нет. Что делает покупатель? Он фотографирует некачественный товар. на основании чего может впоследствии выставить претензию. А если она будет подкреплена еще и протоколом разногласий, то поставщик будет вынужден выплатить неустойку.

Чтобы обезопасить себя от подобной ситуации, поставщику нужно запомнить несколько правил:

Таким образом, старайтесь всегда себя обезопасить. Огромная роль при этом отводится юристу и главному бухгалтеру.

Протокол разногласий по 44-ФЗ

Консультации по протоколу разногласий в 44-ФЗ

Протокол разногласий по 44-ФЗ — это составленный в произвольной форме и подписанный руководителем электронный документ, содержащий указку на расхождения условий проекта контракта и положений документации.

Локализация документа на электронной площадке осуществляется не позднее 13 календарных дней с момента размещения итогов аукциона.

Протокол разногласий к государственному контракту должен быть подписан в течение 30 дней и отправлен заказчику вместе с договором. Получатель, в свою очередь, тоже в 30-дневный срок устраняет противоречия и уведомляет об этом участника.

Помочь правильно оформить разногласия могут специалисты сервиса Правовед.RU, их советы доступны для использования в режиме онлайн.

ЗАДАЙТЕ СВОЙ ВОПРОС ЮРИСТУ

Вы получите ответ в течение 15 минут

Использование протокола разногласий в договорных отношениях

Дата написания: 2013-09-23

Понятие протокола разногласий

Для понимания сути вопроса для начала обратимся к терминологии.

Этимология слова протокол имеет давнюю историю и было заимствовано еще в Петровскую эпоху из французского языка и буквально переводиться как "первый лист". В свою очередь французское   protocole  восходит к греч.  prōtokollon ( prōtos  — "первый" и  kollaō  "клею"). Он включал, как правило, указание на владельца, время, имя переписчика и т. д.

В современном понимании протокол является документом, который фиксирует какие-либо устные договоренности сторон (протокол переговоров, протокол разногласий, протокол совещания и т.п.). В процессе оформления договоров используются разные виды протоколов, и протокол разногласий является одним из наиболее применяемых в договорных отношениях.

Протокол разногласий составляется, как правило, будущими контрагентами на преддоговорном этапе договорных отношений и представляет собой документ, в котором стороны фиксируют свои разногласия по условиям заключаемого договора.

С точки зрения законодательства составление прокола разногласий к договору является свободным изъявлением воли сторон и носит обязательный характер лишь в двух случаях:

Сегодня мне часто приходиться видеть как составление данного документа в некоторых организациях поставлено буквально "на поток", доведено до автоматизма. Его применяют ко всем возможным и невозможным ситуациям по согласованию условий договора. Порой этот процесс доходит до абсурда. А ведь протокол таит в себе множество подводных камней и его применение необходимо лишь там, где оно действительно необходимо, где нет иного пути найти компромисс.

С одной стороны, по общему правилу, согласно ст. 433 ГК РФ

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта

C другой стороны, по смыслу п.1 ст. 445 ГК РФ протокол разногласий к проекту договора является акцептом оферты на иных условиях. В то же время акцепт оферты, т.е. принятие предложения о заключении договора, согласно п. 1 ст. 438 ГК РФ, должен быть полным и безоговорочным. Вместе с тем, ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является акцептом. Такой ответ, согласно ст. 443 ГК РФ, признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Именно по этой причине подписание сторонами протокола разногласий, в большинстве случаев, не приводит к заключению договора, как некоторые ошибочно думают, т.к. протокол разногласий свидетельствует, по большому счету, об отсутствии безоговорочного акцепта по условиям оферты (проекта договора).

Также необходимо отметить, что когда в договорных отношениях подписывается одновременно два документа: и договор, и протокол разногласий к нему, появляется резонный вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Какова их юридическая природа? Поскольку договором является согласованная воля двух или нескольких лиц, а в протоколе содержатся разногласия, то подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора . считается в большинстве случаев заключением договора без этих условий. Данная правовая позиция подтверждается и судебной практикой

Постановления Президиума ВАС РФ от 26.01.99 N 2509/98, от 23.02.99 N 2792/98

Составление протокола разногласий

Как правило, протокол разногласий составляется в форме таблицы, содержащей не согласованные сторонами пункты договора и редакции этих пунктов, предложенные как одной, так и другой стороной.

После достижения согласия по спорным условиям договора стороны либо подписывают договор в окончательной редакции, либо составляют другой документ - протокол согласования (урегулирования) разногласий. Здесь помимо сведений, содержащихся в протоколе разногласий, приводится также согласованная редакция спорных пунктов договора. Например, в вышеприведенной таблице добавляется еще одна колонка с названием "Согласованная редакция", в которой стороны указывают окончательные редакции спорных пунктов договора. Возможен также вариант на указание в тексте документа на то, что спорные пункты договора приняты в редакции, предложенной той или иной стороной, принципиальной разницы какой вариант будет выбран нет, главное чтобы из документа (комплекта документов) было однозначно понятно к какой редакции стороны договора пришли окончательно.

Одной из наиболее коварных ловушек которые хранит в себе подписание договора с протоколом разногласий является признание его не заключенным, не порождающим правовых обязательств, особенно если эти условия являются существенными для данного вида договора, и из текста протокола невозможно определить согласованную редакцию сторон. Судебная практика по данному вопросу не всегда однозначна, ведь следуя логике ст. 432 ГК РФ, предложение заключить договор на иных условиях, указанных в протоколе разногласий, признается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, т.к. достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения.

Такую правовую позицию можно частенько встретить в судебных актах.

Постановление ФАС Московского округа от 06.12.2004 N КГ-А41/11213-04

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.04.2006 N А78-11270/05-С1-1/331-Ф02-1491/06-С2

Постановление ФАС Поволжского округа от 16.03.2006 N А55-5975/05-19

В случае если стороны не могут прийти к какому-то компромиссу, бесконечно обмениваются протоколами разногласий не находя конечную редакцию, а договор заключать все-таки необходимо, стороны вправе передать возникшие разногласия на рассмотрение суда. Условия договора тогда, согласно ст. 446 ГК РФ определяются в соответствии с судебным решением, при этом суд, обратите внимание, не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он вправе предложить и свою собственную.

Подписание протокола разногласий

Существует как минимум три варианта подписания протокола разногласий, каждый из которых имеет свои особенности.

Первый вариант - это одновременное подписание и договора, и протокола разногласий к нему, при этом, как правило, проставляется отметка об этом в самом договоре, типа "с протоколом разногласий". Это наиболее предпочтительный вариант, но на практике встречается не так часто.

Второй вариант можно продемонстрировать следующим примером. Предположим Вы направляете своему контрагенту оферту (составили проект договора, подписали его, проставили печать организации и направили договор в адрес контрагента). В сопроводительном письме к договору, как обычно бывает, Вы указываете "Просим рассмотреть и подписать настоящий договор либо, не подписывая, возвратить его с протоколом разногласий". Большинство добросовестных и внимательных контрагентов так и сделают - либо подпишут и возвратят, либо не подписывая, возвратят с протоколом разногласий.

Но возможен и иной (третий) вариант событий. Получив проект договора, ознакомившись с ним, контрагент подписывает его, проставляя отметку в договоре "С протоколом разногласий", прикладывает к договору протокол разногласий и направляет этот комплект документов в Ваш адрес. Теперь, если можно так выразиться, Вас загнали в "правовую ловушку". Да, договор заключен, но устраивают ли Вас его условия с учетом приложенного контрагентом протокола разногласий? Вполне возможно, что условия сделки, с учетом предложенного контрагентом протокола разногласий, приобретают для Вас крайне невыгодный характер, заключение данного договора становится для Вас в целом неприемлемым. Отказаться от договора Вы уже не можете, договор то уже подписан обеими сторонами. При этом подписания Вами протокола разногласий или игнорирование этого документа большой погоды не делает, так как в договоре пометка о его существовании уже имеется. Следовательно, от того, подпишете ли Вы этот протокол или нет, ничего в сущности не изменится.

Поэтому, как правило, рекомендуется не направлять контрагенту подписанный договор, пока условия по нему до конца не согласованы сторонами. Есть возражения по предложенному проекту договора - составляется протокол разногласий. Далее, либо стороны находят компромиссное решение, путем составления новой редакции договора или протокола урегулирования разногласий, либо разногласия сохраняются, и стороны (вместе) подписывают окончательный протокол разногласий и договор.

Грамотно оформленные договорные отношения это "лицо" компании. Отсутствие правовой дисциплины и аккуратности в оформлении договоров в конечном счете сказывается на вашем имидже.

Протокол разногласий к Дополнительному соглашению. скиньте форму протокола разногласий к дополнительному соглашению?

Дмитрий Олегович Павленко

Похожие вопросы в области Гражданское право

Как правильно составить протокол разногласий

Протокол разногласий может быть неотъемлемой частью договора, имеющим полную юридическую силу. Существование такого дополнения означает не несогласованность сторонами условий договора, а всего лишь существование некоторых разногласий в отдельных вопросах. Именно эти спорные вопросы и фиксируются протоколом разногласий. В самом договоре о существовании протокола разногласий делается приписка.

Протокол разногласий может быть составлен как в ходе подготовки договора, так и после его заключения. Во втором случае сам протокол необходимо принимать точно так же, как и сам договор.

Сторона, составившая протокол разногласий, предоставляет его вместе с подготовленным и подписанным договором для подписания другой стороне.

Если другая сторона принимает протокол разногласий, то протокол разногласий включается в договор как дополнительное условие. В случае несогласий первой стороны с протоколом разногласий, первая сторона вправе отказаться от подписания договора. Либо отказаться от протокола разногласий и принять условия договора к подписанию.

Скрупулезное изучение договора и составление протокола разногласий требуют недюжинных юридических знаний и профессионального анализа. Поэтому в случае отсутствия квалифицированных специалистов в фирме, лучшим выходом будет обратиться к юристам юридической конторы. Несомненно, это приведет к дополнительным затратам, однако они несопоставимы с теми потерями, которые могут таить в себе недостаточно изученные условия договора.

Форма составления протокола разногласий достаточна проста. Если согласие сторон не были достигнуты в пункте 4, подпункте 4.2, то в протоколе разногласий так и записывается: "По содержанию пункта 4 подпункта 4.2 Договора продажи стороны к соглашению не пришли".

Заметим, что договор может быть подписан сторонами с существующим протоколом разногласий, что мы все очень часто наблюдаем, например, в политике. Это происходит в тех случаях, когда разногласия несущественны по отношению к самому предмета договора. И важно принять договор, как существенную выгоду в своей позиции, в расчете на договоренность и по всем остальных пунктам разногласий.

Однако подписание договора с протоколом разногласий для бизнеса может оказаться рискованной операцией. Дело в том, что тот самый несогласованный момент, который вы сочли несущественным, ваш партнер может использовать как важное условие для исполнения своих обязанностей по договору. И если потом в суде он сможет это доказать (что и нетрудно) - договор можно считать провальным для себя.

Если все же договор принимается с протоколом разногласий, то в договоре, как мы уже заметили выше, делается специальная приписка: "Подписан с протоколом разногласий № … от. число…месяц…год". Понятно, что из этого следует, что сам протокол разногласий должен быть подписан, скреплен печатями и приложен к договору. В противном случае подписанный договор не может считаться действительным.

От протокола разногласий следует отличать дополнительные соглашения по договору, которые могут подписываться спустя время после вступления в силу договора. Дополнительные условия могут возникать из-за изменившихся обстоятельств у той или другой стороны и составляются по согласованию сторон. После их подписания они становятся неотъемлемой частью договора.

Источники: beprime.ru, pravoved.ru, vnedogovora.com, joosy.ru, www.idogovor.ru